(Loi n° 2002-305 du 4 mars 2002, J.O. du 5-03-02)
« Ce monument législatif représente une mutation du droit de la famille. Il prend en compte tant l'évolution des modes de vie que les comportements, il accompagne cette évolution, et affirme les droits et les devoirs des parents, mais aussi le droit de l'enfant à être élevé par chacun de ses deux parents. Enfin, il met en place des nouvelles procédures, notamment la médiation familiale, plaçant ainsi la France à l'avant-garde des pays européens » (J.O.A.N. n° 19 du 22-02-02). C'est en ces termes que Ségolène Royal s'est félicitée de l'adoption de la loi du 4 mars 2002 relative à l'autorité parentale, issue d'une proposition de loi socialiste de Jean-Marc Ayrault. Un texte qui intervient dans la continuité de la réforme des droits du conjoint survivant (1) et du nom de famille (2) et puise son inspiration dans de nombreux rapports, en particulier ceux d'Irène Théry (3) et de la commission Dekeuwer-Defossez (4). Il poursuit également l'évolution vers plus d'égalité entre les enfants légitimes et naturels engagée par les lois du 22 juillet 1987 et du 8 janvier 1993.
Il est vrai que les données chiffrées appelaient à franchir une nouvelle étape. Chaque année, 300 000 enfants naissent hors mariage, soit 40 % du total des naissances, contre 6 % il y a 30 ans. Près de 120 000 divorces sont prononcés annuellement pour 280 000 mariages environ et deux couples sur trois, en instance de divorce, ont des enfants impliqués dans la procédure.
C'est donc pour tenir compte de ces nouveaux éléments que la loi redéfinit, en premier lieu, l'autorité parentale et affirme un régime commun pour toutes les familles, quels que soient l'histoire du couple et son statut juridique. « Autrement dit, tous les enfants, que leurs parents soient ensemble, séparés, divorcés, mariés, pacsés ou en union libre, tous sont désormais à égalité de droits », explique la ministre déléguée à la famille, à l'enfance et aux personnes handicapées (J.O.A.N. n° 19 du 22-02-02).
Par ailleurs, la loi poursuit cette « égalité de droits » par rapport au fait d'être élevé par son père et par sa mère. Ce, notamment avec l'inscription dans le code civil de la résidence alternée et le développement de la médiation familiale. La loi entoure également l'exercice de l'autorité parentale de certaines garanties.
La filiation est aussi au cœur de la loi avec la reconnaissance solennelle de l'enfant naturel par les deux parents devant l'officier d'état civil. Est ainsi instauré « un nouveau rite dans la constitution de la famille, à un moment où plus de 55% des enfants de rang 1 naissent hors mariage » (J.O.A.N. n° 19 du 22-02-02).
Pour accompagner la mise en œuvre concrète de la coparentalité, la loi prévoit enfin la simplification du régime fiscal des pensions alimentaires pour les parents divorcés et des mesures en matière de sécurité sociale. Cette dernière mesure nécessite toutefois un décret d'application.
I - La définition de l'autorité parentale
A - L'intérêt de l'enfant
B - Le contenu de l'autorité parentale
II - Les modalités d'exercice de l'autorité parentale
A - La dévolution de l'autorité parentale
B - L'exercice de l'autorité parentale par des parents séparés
C - Les garanties de l'exercice de l'autorité parentale
III - La délégation de l'autorité parentale
A - Les conditions de la délégation
B - La fin de la délégation
IV - L'intervention de tiers
A - Le droit d'entretenir des relations avec sa parenté et des tiers
B - La possibilité de confier l'enfant à un tiers
La loi est entrée en vigueur le 7 mars (il n'est pas renvoyé à des décrets d'application). Ses dispositions relatives à l'autorité parentale et à la filiation sont en outre applicables aux instances en cours n'ayant pas donné lieu à une décision devenue définitive (art. 11, I de la loi).
A noter : la loi relative à l'autorité parentale comprend également des dispositions sur la protection des enfants portant sur la prostitution des mineurs, sur l'institution d'un administrateur a d hoc pour les mineurs isolés et sur la lutte contre les enlèvements internationaux d'enfants par un parent. Nous y reviendrons dans un prochain dossier.
La loi du 4 mars 2002 reprend, dans un nouvel article 371-1 du code civil, l'essentiel de la définition de l'autorité parentale qui figurait à l'article 371-2 du même code, en la complétant afin de donner une place plus importante à l'enfant.
La loi du 4 mars 2002 rappelle que l'autorité parentale est un ensemble de droits et de devoirs ayant pour « finalité l'intérêt de l'enfant » (code civil [C. civ.], art. 371-1, al. 1, nouveau). Bien que la doctrine considère depuis toujours que cette notion est la pierre angulaire de l'autorité parentale, elle était jusqu'à présent absente de sa définition.
Outre cet article de portée générale, la loi insère, notamment, une référence à l'intérêt de l'enfant dans les dispositions relatives à l'homologation des accords parentaux (C. civ., art. 373-2-7 nouveau), à la décision du juge aux affaires familiales confiant l'enfant à un tiers (C. civ., art. 373-3 modifié) ou se prononçant sur un désaccord sur un changement de résidence des parents séparés (C. civ., art. 373-2 nouveau).
Ces différents ajouts visent à répondre aux exigences de la Convention internationale des droits de l'enfant, dont l'article 18 dispose que « la responsabilité d'élever l'enfant et d'assurer son développement incombe au premier chef aux parents ou, le cas échéant, à ses représentants légaux. Ceux-ci doivent être guidés avant tout par l'intérêt supérieur de l'enfant. »
Dans le même esprit, la loi du 4 mars 2002 dispose que les parents doivent associer l'enfant aux décisions qui le concernent, en fonction de son âge et de son degré de maturité (C. civ., art. 371-1, al. 3, nouveau). Cette disposition s'inspire, elle aussi, directement de l'article 12 de la Convention internationale des droits de l'enfant, qui oblige les Etats parties à garantir « à l'enfant qui est capable de discernement le droit d'exprimer librement son opinion sur toute question l'intéressant, les opinions de l'enfant étant dûment prises en considération eu égard à son âge et à son degré de maturité ». Elle est également à rapprocher de l'article 388-1 du code civil qui prévoit que le mineur capable de discernement peut être entendu par le juge dans toute procédure le concernant.
L'autorité parentale appartient aux père et mère. Comme antérieurement, elle s'exerce uniquement jusqu'à la majorité de l'enfant ou son émancipation (C. civ., art. 371-1, al. 2, nouveau).
S'agissant des attributs de l'autorité parentale, en tant que tels, la loi du 4 mars 2002 reprend partiellement les dispositions de l'ancien article 371-2. Ce dernier précisait que les parents ont, à l'égard de l'enfant, autorité pour le protéger dans sa sécurité, sa santé et sa moralité ainsi que droit et devoir de garde, de surveillance et d'éducation. La garde étant définie comme le droit de fixer la résidence de l'enfant, la surveillance comme la possibilité de contrôler ses allées et venues, sa correspondance et ses relations avec les personnes autres que ses parents. Et le droit et le devoir d'éducation recouvrait l'obligation scolaire et l'éducation professionnelle, religieuse ou politique.
Avec le nouvel article 371-1 du code civil, l'autorité parentale est désormais définie comme le fait de « protéger dans sa sécurité, sa santé et sa moralité » l'enfant, d' « assurer son éducation » et de « permettre son développement, dans le respect dû à sa personne ». Ainsi, la loi ne mentionne plus le concept de garde et de surveillance, ce dernier se rattachant toutefois à l'idée de protection inscrite dans la loi.
Les dispositions relatives à l'autorité parentale figuraient jusqu'à présent dans deux titres distincts du code civil : l'un relatif à l'autorité parentale rassemblait tous les articles de portée générale concernant l'autorité parentale relativement à la personne et aux biens de l'enfant, l'autre, intitulé « des conséquences du divorce pour les enfants », regroupait les dispositions relatives aux modalités d'exercice de l'autorité parentale en cas de divorce, également applicables en cas de séparation de parents non mariés.
La loi du 4 mars 2002 instaure un droit commun de l'autorité parentale en regroupant au sein d'un chapitre unique du code civil l'ensemble des règles relatives à l'exercice de l'autorité parentale. En conséquence, la loi abroge les articles 287 à 295 du code civil qui figuraient dans le chapitre sur les conséquences du divorce pour les enfants. Ce nouveau dispositif s'applique à tous les enfants quelles que soient les circonstances de la naissance et à tous les parents quel que soit leur statut de couple.
La loi du 4 mars 2002 pose le principe selon lequel « les parents exercent en commun l'autorité parentale », quelle que soit leur situation juridique (C. civ, art. 372, al. 1, nouveau). C'est-à-dire qu'ils soient mariés ou non, ou encore divorcés. La loi rattache l'exercice de l'autorité parentale à l'établissement d'un lien de filiation.
Pour mémoire, bien que les réformes de 1987 et de 1993 aient considérablement réduit les différences entre les enfants légitimes et naturels, les règles de dévolution de l'exercice de l'autorité parentale différaient selon la situation matrimoniale des parents. Ainsi, pour les parents mariés, l'autorité parentale était déjà exercée de plein droit en commun. Elle pouvait également l'être pour les parents d'enfants naturels, mais à deux conditions : l'enfant devait avoir été reconnu par ses deux parents avant l'âge de un an, que la reconnaissance soit conjointe ou non ; les parents devaient vivre en commun lors de la reconnaissance concomitante ou de la seconde reconnaissance. A défaut, l'autorité parentale était exercée par la mère. Les parents pouvaient néanmoins exercer en commun l'autorité parentale s'ils en faisaient la déclaration conjointe devant le greffier en chef du tribunal de grande instance ou sur décision du juge aux affaires familiales.
Ces dispositions soulevaient de nombreuses difficultés, tenant essentiellement à la preuve de la condition de vie commune. C'est pourquoi la loi supprime cette exigence. Désormais, les parents non mariés exercent en commun l'autorité parentale à partir du moment où ils ont tous deux reconnus l'enfant, ensemble ou séparément, dans la première année de sa naissance, sans autre condition.
La loi étend, par ailleurs, expressément, aux enfants nés avant le 7 mars 2002, l'article 372 du code civil, alinéa premier, selon lequel les père et mère exercent en commun l'autorité parentale (art. 11, II de la loi). Sous réserve toutefois que les enfants concernés aient été reconnus par leurs père et mère dans l'année de leur naissance. Autrement dit, tous les pères et mères qui, antérieurement au 7 mars 2002, auront reconnu leur enfant dans l'année de sa naissance, exerceront désormais en commun l'autorité parentale sur cet enfant, même s'ils ne cohabitaient pas au moment de la seconde reconnaissance.
Objectif de cette mesure : aller dans le sens d'une meilleure coparentalité et apporter une simplification dans l'administration de la preuve de l'exercice de l'autorité parentale.
Cette règle de l'exercice en commun de l'autorité parentale, dès l'établissement de la filiation, souffre d'exceptions lorsque la filiation est établie plus d'un an après la naissance de l'enfant ou par un jugement (C. civ., art. 372, al. 2, nouveau). Toutefois, même dans ces cas, l'autorité parentale pourra être exercée en commun, selon les procédures actuelles : déclaration conjointe devant le greffier en chef du tribunal de grande instance, décision du juge aux affaires familiales (C. civ., art. 372, al. 3, nouveau).
Autre cas : si l'un des père ou mère décède ou est privé de l'exercice de l'autorité parentale, l'autre exerce seul cette autorité (C. civ., art. 373-1 nouveau).
La loi assouplit les modalités de dévolution de l'autorité parentale en cas d'adoption simple de l'enfant du conjoint (C. civ. art. 365, al. 1, modifié) .
Dans ce cas, le conjoint conserve seul l'exercice de l'autorité parentale mais, désormais, l'adoptant aura la possibilité d'exercer l'autorité parentale en commun avec le conjoint en faisant une déclaration commune devant le greffier en chef du tribunal de grande instance. Auparavant, l'adoptant simple avait l'autorité parentale concurremment avec son conjoint mais celui-ci en conservait l'exercice.
Lorsque la filiation est établie à l'égard de l'un des parents plus d'un an après la naissance d'un enfant dont la filiation est déjà établie à l'égard de l'autre, ce dernier reste seul investi de l'exercice de l'autorité parentale (C. civ., art. 372, al. 2, nouveau).
Justification de cette mesure : un établissement tardif du lien de filiation traduit, selon le législateur, un intérêt limité du parent envers son enfant. Pour la commission Dekeuwer-Defossez, qui s'est prononcée en faveur du maintien du délai de un an, « un exercice automatique de l'autorité parentale par un père qui aurait reconnu l'enfant plusieurs années après la naissance, parfois même sans que la mère en soit avertie, aurait risqué de bouleverser l'équilibre familial, voire, a-t-on dit, d'exposer l'enfant à des risques d'enlèvement » (Rap. A.N. n° 3117, juin 2001, Dolez).
Toujours selon les travaux préparatoires, le nombre d'enfants concernés par cette disposition devrait être faible. D'après une étude de l'INED publiée en 1999, 85, 4 % des enfants nés hors mariage ont été reconnus par leur père avant l'âge de un an, pour une proportion finale d'enfants reconnus de 92 % (Rap. A.N. n° 3117, juin 2001, Dolez).
La même règle est applicable lorsque la filiation est judiciairement déclarée à l'égard du second parent de l'enfant, l'autorité parentale restant exercée par le premier parent (C. civ., art. 372, al. 2, nouveau).
En effet, lorsque la filiation est établie contre la volonté de la mère ou - le plus souvent -du père de l'enfant, il semble assez logique de ne pas lui attribuer automatiquement l'exercice de l'autorité parentale, qui suppose une volonté d'assumer les fonctions parentales. Là encore, le nombre d'enfant concernés devrait être limité.
Sans changement, si l'un des père ou mère décède ou est privé de l'exercice de l'autorité parentale (voir encadré, ci-contre), l'autre exerce seul cette autorité (C. civ., art. 373-1 modifié).
La loi du 4 mars 2002 rappelle que la séparation des parents est sans incidence sur les règles de dévolution de l'exercice de l'autorité parentale (C. civ., art. 373-2 nouveau). Et transpose, ainsi, le principe selon lequel le couple parental doit survivre au couple conjugal.
Chacun des parents doit maintenir des relations personnelles avec l'enfant et respecter ses liens avec l'autre parent. Cette règle s'impose non seulement au parent avec lequel réside l'enfant, lequel doit respecter les droits de l'autre parent, mais aussi au parent qui ne vit pas avec l'enfant ou qui n'exerce pas l'autorité parentale. Ainsi, la loi répond aux exigences de la Convention internationale des droits de l'enfant, dont l'article 9 indique que « les Etats parties respectent le droit de l'enfant séparé de ses deux parents ou de l'un d'entre eux d'entretenir régulièrement des relations personnelles et des contacts directs avec ses deux parents, sauf si cela est contraire à l'intérêt de l'enfant ».
La loi du 4 mars 2002 décline ensuite ce principe lors d'un déménagement. Ainsi, elle rend obligatoire l'information préalable et « en temps utile » de l'autre parent en cas de changement de résidence, dès lors qu'il est susceptible de modifier les modalités d'exercice de l'autorité parentale. L'idée est d'éviter que l'information ne soit délivrée dans un temps si court que toute saisine du juge se révèle matériellement impossible. En cas de désaccord, le parent le plus diligent saisit le juge aux affaires familiales qui statue en fonction de l'intérêt de l'enfant.
Il est enfin prévu que le juge répartit les frais de déplacement et ajuste en conséquence le montant de la contribution à l'entretien et à l'éducation de l'enfant.
A noter : cette obligation ne fait pas directement l'objet de sanction pénale. « Il n'apparaît [en effet] pas souhaitable de sanctionner pénalement outre mesure le droit de la famille », explique dans son rapport Laurent Béteille (Rap. Sén. n° 71, novembre 2001). Sans interdire à un parent de déménager, l'idée est néanmoins de sanctionner les coups de force de l'un des parents. Concrètement, l'inexécution de cette obligation d'information sera donc, en cas de litige, susceptible d'être sanctionnée par le juge, celui-ci pouvant par exemple fixer la résidence chez l'autre parent.
La loi du 4 mars 2002 modifie l'article 373 du code civil, qui énumère les cas de perte automatique de l'exercice de l'autorité parentale. Ainsi, désormais, seul le père ou la mère qui est hors d'état de manifester sa volonté, en raison de son incapacité, de son absence ou de toute autre cause, est automatiquement privé de l'exercice de l'autorité parentale.
Pour mémoire, auparavant, quatre cas de perte automatique de l'autorité parentale étaient prévus :l'impossibilité pour le parent de manifester sa volonté, en raison de son incapacité, de son absence, de son éloignement ou de tout autre cause ; la délégation de l'autorité parentale ; la condamnation pour abandon de famille pendant une durée de 6 mois après que le parent a recommencé à exercer ses obligations ; le retrait total ou partiel de l'autorité parentale prononcé par un juge.
Ainsi, la loi supprime la privation de l'autorité parentale :
en cas de délégation ou de r etrait à la suite d'un jugement ;
après une condamnation pour abandon de famille, estimant que cette mesure qui institue « une peine complémentaire automatique qui ne sera pas forcément adaptée » va à l'encontre des buts poursuivis par le texte, à savoir favoriser la coparentalité (Rap. Sén. n° 71, novembre 2001, Béteille) ;
en cas d'impossibilité pour le parent de manifester sa volonté en raison de son éloignement. « Compte tenu des moyens de communication modernes, l'éloignement ne peut en effet plus être un cas automatique de perte de l'exercice de l'autorité parentale » (Rap. Sén. n° 71, novembre 2001, Béteille) .
Reprenant en partie les dispositions antérieures du code civil (art. 287 et 288 abrogés), la loi dispose que si l'intérêt de l'enfant le commande, le juge peut confier l'exercice de l'autorité parentale à l'un des deux parents (C. civ., art. 373-2-1 nouveau).
Dans ce cas, l'exercice du droit de visite et d'hébergement ne peut être refusé à l'autre parent que pour des motifs graves. Ce parent conserve le droit et le devoir de surveiller l'entretien et l'éducation de l'enfant. Il doit être informé des choix importants relatifs à la vie de ce dernier. Et doit respecter l'obligation d'entretien et d'éducation qui lui incombe en vertu de l'article 371-2 (voir encadré).
La loi du 4 mars 2002 entoure l'exercice de l'autorité parentale de garanties. Transposant un principe énoncé à l'article 247 du code civil, elle rappelle que c'est au juge du tribunal de grande instance délégué aux affaires familiales - le juge aux affaires familiales - de régler les questions qui lui sont soumises en relation avec l'autorité parentale « en veillant spécialement à la sauvegarde des intérêts des enfants mineurs » (C. civ., art. 373-2-6 nouveau).
Pour ce faire, le magistrat peut prendre les mesures permettant de garantir la continuité et l'effectivité du maintien des liens de l'enfant avec chacun de ses parents (C. civ. art. 373-2-6 nouveau). Pour Ségolène Royal, l'ambition est « de dissuader le parent cherchant à écarter l'autre parent de leur enfant, et ce par divers moyens. La sortie du territoire en est un, mais il en existe bien d'autres : déménager à l'autre bout du pays, mal organiser les rencontres, ou faire obstruction, de bien des façons, au maintien d'un lien serein avec l'autre parent. » « Cela lui permettra de prévenir les enlèvements et les non-représentations d'enfants. De plus, si le juge peut empêcher un certain nombre de manœuvres, il peut [également] prendre des mesures positives pour contraindre les parents à maintenir le lien. Ces mesures sont par exemple l'organisation des rencontres dans un lieu neutre pour restaurer les liens après une rupture prolongée - cela se fait de plus en plus -, l'organisation des conduites de l'enfant d'un parent à l'autre, l'intervention d'un tiers pour garantir le bon déroulement de ces conduites, l'astreinte pour vaincre la résistance d'un parent qui s'oppose aux relations de son enfant avec l'autre parent » (J.O.A.N. [C.R.] n° 90 du 12-12-01).
Il peut également ordonner l'inscription sur le passeport des parents de l'interdiction de sortie de l'enfant du territoire français sans l'autorisation des deux parents (5).
Selon la loi du 4 mars, les parents peuvent saisir le juge aux affaires familiales pour faire homologuer la convention par laquelle ils organisent les modalités d'exercice de l'autorité parentale et fixent les règles de contribution à l'entretien et l'éducation de l'enfant (C. civ., art. 373-2-7 nouveau). Par ce biais, la loi cherche donc à faire des accords parentaux homologués le principal mode de règlement des conflits. Jusque-là, de tels accords étaient autorisés, mais peu valorisés par le législateur : obligatoires en cas de divorce sur requête conjointe, ils figuraient simplement parmi les éléments que le juge devait prendre en considération, dans les autres cas. « L'idée est de responsabiliser les parents en leur permettant de prendre en main les conséquences de leur séparation, avec à l'esprit que des solutions élaborées en commun sont mieux respectées, mieux assumées, que des décisions imposées de l'extérieur » (Rap. A.N. n° 3117, juin 2001, Dolez).
La loi légitime donc l'utilisation de ces accords en toute circonstance, et pas seulement en cas de divorce, tout en les encadrant. Leur première limite réside dans l'intérêt de l'enfant : le juge n'homologue pas la convention s'il constate qu'elle ne préserve par suffisamment l'intérêt de l'enfant. Autre réserve : il en est de même s'il voit que le consentement des parents n'a pas été donné librement. Il s'agit ici de prendre en compte la pression d'un parent sur l'autre.
Comme auparavant (C. civ., art. 290 abrogé), le juge peut être saisi par l'un des parents afin de statuer sur les modalités d'exercice de l'autorité parentale et sur la contribution à l'entretien et l'éducation de l'enfant (C. civ., art. 373-2-8 nouveau ).
Il peut également l'être par le ministère public, ce dernier pouvant être lui-même sollicité par un tiers, parent ou non. Cette saisine par le ministère public permet de prendre en compte les situations dans lesquelles un enfant a été confié à un tiers ou le cas de carence des parents.
En revanche, la possibilité de saisine directe du juge par les membres de la famille disparaît, les parlementaire ayant estimé que ceux-ci ne devaient pas interférer directement dans les conflits entre les parents. En pratique, ce cas de figure se présentait apparemment rarement. Les membres de la famille devront donc désormais passer par l'intermédiaire du ministère public. Lequel jouera un rôle de filtre, comme il le fait déjà à l'heure actuelle pour les tiers.
Outre le fait que le magistrat peut prendre les mesures permettant de garantir les liens de l'enfant avec chacun de ses parents, il a également la possibilité de fixer la résidence de l'enfant et de recourir à la médiation familiale.
Lorsque les parents s'entendent dans le cadre d'une convention ou lorsque le juge statue à la suite d'un désaccord, la résidence de l'enfant peut être fixée en alternance au domicile de chacun des parents ou au domicile de l'un d'eux (C. civ., art. 373-2-9 nouveau).
A la demande de l'un des parents ou en cas de désaccord entre eux sur le mode de résidence de l'enfant, le juge peut ordonner, à titre provisoire, une résidence en alternance dont il détermine la durée. Au terme de celle-ci, le juge statue définitivement sur la résidence de l'enfant.
Signalons qu'après avoir voulu limiter dans le temps cette résidence provisoire à 6 mois, le législateur y a finalement renoncé laissant le soin au juge d'en déterminer la durée et de « l'adapter à l'âge de l'enfant et aux circonstances familiales, en évitant de s'engager dans des procédures trop contraignantes » (J.O.A.N. n° 18 du 15-02-02).
Ainsi, est explicitement introduit dans la loi le principe de la résidence alternée. Auparavant, en effet, les articles 287 et 374 - qui sont abrogés - se référaient au parent chez lequel l'enfant a sa « résidence habituelle ». Même si la résidence alternée n'était pas formellement exclue par ces textes, les juges se montraient relativement réticents à accepter un tel mode d'exercice de l'autorité parentale.
La loi n'impose pas un partage strict de la résidence de l'enfant entre les deux parents, mais permet des formules souples correspondant aux actuels « droits de visite » élargis. Pour Ségolène Royal, « la résidence alternée n'a pas de conséquences arithmétiques : si des parents optent [...] pour la résidence alternée et décident que l'un sera chargé de l'éducation dans la semaine et l'autre en fin de semaine, il n'y a pas de parent principal et de parent secondaire » (J.O.A.N. n° 44 du 15-06-01).
En cas de désaccord, le juge s'efforce de concilier les parties. Afin de faciliter la recherche par les parents d'un exercice consensuel de l'autorité parentale, il peut leur proposer une mesure de médiation, et après avoir recueilli leur accord, désigner un médiateur familial pour y procéder (C. civ., art. 373-2-10 nouveau).
S'appuyant sur les propositions formulées par Irène Théry et par la commission Dekeuwer-Defossez, la loi du 4 mars fait donc de la médiation une solution complémentaire à l'intervention du juge.
Après des hésitations, les parlementaires n'ont pas inscrit l'obligation pour le législateur de créer un diplôme de médiateur dans les 2 ans de la promulgation de la loi. Mais les travaux du Conseil national de la médiation familiale, mis en place à la suite du rapport Sassier, sont déjà bien avancés (6).
Le juge peut proposer aux parents une mesure de médiation, dont l'objectif est précisé : « Faciliter la recherche par les parents d'un exercice consensuel de l'autorité parentale. » Cette consécration de la médiation concerne toutefois uniquement les aspects du contentieux familial touchant aux modalités d'exercice de l'autorité parentale. Afin de respecter la nature même de la médiation, qui suppose l'accord des parties, le juge dispose d'un simple pouvoir de proposition.
Justification de cette consécration : la médiation paraît adaptée aux conflits familiaux, notamment lorsqu'ils ont trait à l'exercice de l'autorité parentale. Elle permet de restaurer le dialogue dans le couple et d'aboutir à un accord qui, négocié et accepté par les deux parents, sera mieux respecté qu'une décision imposée par le juge.
Le législateur a finalement renoncé à interdire le recours à la médiation familiale en cas de violences au sein de la famille, à la demande des sénateurs. Ces derniers ont, en effet, estimé que même dans ce cas, une médiation serait éventuellement possible. Il appartiendra donc au juge de prendre la décision de proposer ou non une médiation.
Le juge peut, en outre, enjoindre aux parties de rencontrer un médiateur familial qui les informera sur l'objet et le déroulement de cette mesure.
Toutefois, aucune sanction n'est attachée, par la loi, à cette obligation. Il reviendra au juge de reconvoquer les parties s'il le souhaite.